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法律人士谈医药反腐:拜山头、搞公关,违背了100多年前设立医药代表的初衷
最后更新: 2024-05-07 15:37:34邱玮鑫:其实查实腐败的方式无非几种,在中国、美国或者一些欧洲国家差异不大,很多时候就是通过检举,这次也有一些检举奖励办法。收到信息后,公安部门或者其他监管部门可能会突击或者提前通知到现场调查,要求企业、医院和个人提供相关文件和资料,同时与关键人员进行访谈。这与20年前没有什么太大区别,只是可能文件和资料的载体不同,关键人物不同,获得信息的渠道不同。
在理论上,根据大数据调查腐败行为是可行的,比如转账会留下记录,但是在实际操作中还是很难的。
首先,目前我们所知道的腐败行为一般不会使用留有记录的给付方式,或者在明面上看,刚刚提到的学术会议、赞助等资金往来可能都是正常的,我们很难从数据本身去看出问题来。其次,目前数据并没有那么方便流通,我们有《数据安全法》、《个人信息保护法》等等这方面的法律法规,那么谁有职权去获得这部分大数据,以及从哪些部门收集这部分大数据,现在仍然是一个悬而未决的问题。
所以,想要更好地根据大数据来调查腐败行为,还有需要解决一些技术问题和填补法律法规的空白。
观察者网:那么医药代表在职期间的违规行为,是药企的责任还是药代个人的责任?行贿方和受贿方所受到的法律惩罚力度有何不同之处吗?
邱玮鑫:整体而言,无论是药企还是药代个人,法律责任可以分为两个层面。依据《药品管理法》和《反不正当竞争法》,向医师或医疗机构提供不正当利益的商业贿赂行为,会有相应的行政处罚;更严重的就是刑事责任,对于行贿对象不同,《刑法》也有不同规定。
至于医药企业跟医药代理个人之间的责任划分,要根据实际情况去具体分析。我们在调查或者说进行法律评估的时候,如果是药代的个人行为,那一般会视作个人犯罪,与企业无关;如果企业中层或者高层是知情甚至是推动的,那就是单位犯罪,医药企业也要承担相应的法律责任。
具体来说,第一,我们要看这是药代的个人行为,还是企业里的普遍行为;第二,药企高层是否知晓、甚至鼓励这件事情;第三,药企内部有没有完善的合规制度来预防腐败行为,它是浮于纸面,还是很好地执行了,这几个因素都要考虑到。
我注意到,7月25日提请审议的《刑法修正案(十二)草案》对行贿增加了新条款,明确提出在医疗领域要从重处罚。在以前的《刑法》和《刑法修正案》中,对受贿行为的惩罚力度相对偏强,所以这次要加大对行贿方的处罚力度。
观察者网:有媒体报道称,有医药企业强制要求医药代表签署免责说明书,如果被调查,一切刑责与公司无关。关于医药代表是否药企的“背锅侠”,您有何评价?医药代表常被认为是灰色职业,是否有需要“正名”之处?
邱玮鑫:关于“药企让药代签署免责协议,让药代个人担责”,我不知道是不是有这样的情况,但即便真有,这份协议也是不作数的。在腐败行为证据确凿的情况下,药企不能够借这份协议来撇清法律责任。而且按照我的经验,企业在实践过程中很难做到。
第一,并不是企业说想要“弃车保帅”就能“弃车”的,监管部门、公安部门和法院会根据实际情况来评判。第二,世界各国的反腐调查很多都是靠内部检举启动的,甚至竞争对手检举,如果药企真的采用甩锅的方式,我相信药代也不可能老老实实地做“背锅侠”,手头肯定有最一线、最扎实的证据来证明药企知晓和鼓励这件事情。而且有了检举奖励规定,很多药代还可能主动披露和检举事件。
至于医药代表是否需要“正名”?就像我刚刚说过的那样,医药代表本身是一个非常好的职业,理论上应该是非常崇高和专业的,是以学术为导向的。
过去二十多年,受各方面因素影响,部分医药代表可能会有一些不合规行为,导致大众对整个行业或者职业产生了负面看法。我也希望通过这么一次大反腐,能够给合规的医药代表“正名”,能够恢复这个职业设计之初的专业性和学术性。
观察者网:与其他行业的反腐相比,医药反腐的严厉程度有何不同?考虑到医疗资源的宝贵,对医务人员的反腐行动会不会稍微温柔一点?
邱玮鑫:国家从20多年前就开始注重医药反腐,最近几年几乎是“年年反”,相对来说会比其他行业的力度更大。不过,但凡涉及到利益比较庞大的行业,都有可能会出现腐败,从一个法律人的角度来说,我认为不同行业反腐的法律依据和手段并没有太大区别,该查处就查处,与职业无关。
同时从客观情况来说,目前反腐败的主要对象可能还是以科室主任、副院长或者院长这样的级别为主,好像并没有太多涉及到普通一线医生。
网传落马名单(截至7月25日)
但是同样的,根据我们的经验,普通的一线医生绝大多数都是非常好的,手中没有对应的权力的话,他们其实也很少有机会接触到滋生腐败行为的环境。我觉得,这也是国家反复强调针对“关键少数”开展集中整治工作的原因,而不是一竿子打死所有人。
- 责任编辑: 童黎 
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