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威姆斯:决战将至,这是TikTok反击特朗普的武器库
最后更新: 2020-09-19 10:06:29第二类挑战就是言论自由。具体也有两个法律依据,一个是宪法第一修正案所保护的公民言论自由,TikTok作为一个社交平台,关闭它肯定会影响到用户的言论自由。另一方面,IEEPA法案本身对于言论自由是有保护的,法案说得很清楚,个人通信或者是传递一些信息性的材料是不被禁止的。
IEEPA明文规定,虽然总统可以依此法案限制对外贸易和商业活动,但并不能用以直接或间接地禁止任何邮政、电报、电话或其他个人通信,只要这些个人通信不涉及财产的转移。该法案还明文规定,不得依据该法令禁止“由其他国家输入信息或信息性材料,无论这些信息或材料是否是商业性的,也无论这些信息或材料具有何等载体、形式。”这里所说的信息或材料包括但不限于出版物、电影、新闻电报等。
但无论是哪种方式,都是没有太多先例的,因为IEEPA本来也很少被用在这样的情境下。
特朗普禁令可能构成对美国宪法的直接侵犯
观察者网:如果字节跳动这一次的起诉失败,还可以继续往更高级别的法庭上诉吗?会不会变成一场持久战呢?
威姆斯:是的,根据分析,字节跳动提起诉讼的意图可能就是为了争取时间,在出售谈判中获得更多筹码。大家可能也会问,为什么字节跳动提起了诉讼,微信却没什么动作?部分原因就是,字节跳动正面临着被美国政府强制要求出售的压力,而微信还没有这一层压力。那么在压力下,他们就要争取时间,让自己能够在交易中更好地讨价还价。
字节跳动案的诉状中提到,在9月20号美国政府发布具体的禁止行为清单时,他们会向法院申请一个临时禁制令,要求禁止美国政府实施这一交易禁令。我们之前也说到,针对字节跳动的行政命令是比较含混的,我们现在还不知道哪些交易会被禁止,但只要细则一出来,字节跳动就可能会在法院程序中,依据其起诉书中所提到的若干理由,要求法院禁止禁令的实施。
当然,在任何此类案件中都有上诉的权利,本案审结之后,原告可以上诉到联邦巡回法院,甚至继续上诉到联邦最高法院。虽然一般来说,美国法律要求全案审结全案上诉,但是在审理过程中,如果有一些法庭的重要决定,会影响到审理结果,那么当事人也可以要求直接对这个决定进行上诉。像临时禁制令这样的事项上,如果法院拒绝给出禁制令,字节跳动很可能可以上诉、甚至可以要求一个紧急上诉,让上诉程序大大加快。
观察者网:如您所说,美国政府的禁令真正生效,可能还需要较长一段时间。但是有观点认为,即使禁令尚未生效,美国企业也会倾向于过度合规,自行终止与被制裁者的合作,这种情况常见吗?即使可能会面临巨大的经济损失,苹果、谷歌等公司也会选择将这些应用下架吗?
威姆斯:传统上来讲,过度合规现象确实常常会发生在与IEEPA有关的制裁上。当一家公司正在接受美国的制裁调查,或者仅仅遭受很轻微的制裁时,其美国合作伙伴也会倾向于彻底远离这些企业。因为这些美国合作伙伴担心,自己一旦被美国政府盯上,可能会被查出其它问题而遭到处罚。
但是本案略有不同。就像我们刚才说的,这次法案被应用的情境跟之前的经济制裁是不太相同的。一方面,现在特朗普发布的行政命令如此含混,大家都在等待9月20号出台的细则到底会禁止哪些行为。另外一方面,像微信也好,字节跳动也好,如果美国商业伙伴拒绝和他们继续合作的话,成本是非常巨大的,这和以前制裁的那些小公司又有所不同。
所以综合考虑下来,大家在现在这个时间点上都是在观望,看看最后到底要禁止哪些内容,再决定自己怎么去合规运作,所以目前我们还没有看到过度合规的行为。
最后,每一个合作伙伴会怎么做,也是非常个体化的。每一个合作伙伴都可能会有自己的想法,依据他们和涉案公司的关系,他们合作的紧密程度等等,来决定自己的行动策略。
观察者网:您谈到特朗普政府封禁TikTok和WeChat,主要是使用了国家安全相关的法律。如今美国政府以国家安全名义打压中国企业的情况,是否在明显增多?
威姆斯:如果你看看这届美国政府在过去几年中跟中国打交道的方式,毫无疑问,针对中国实体、中国公司和中国公民的执法案件明显增多了。
过去,与中国有关的案件更多是涉及到技术转让,以及美国指控的所谓经济间谍、窃取商业秘密等等,还有中国留学生的签证限制。我们也发现美国正在改革它的CFIUS体制,修改与出口管控相关的法律,以更严格地保护美国技术,防止它们向中国转移。
TikTok和WeChat的案件,是上述趋势的又一个例证,同时也有新的变化。美国对国家安全的定义进一步扩大了,以前更多是商业秘密,现在又包含了个人信息。跟以往相比,最近三年对中国公司的惩罚确实变得非常、非常多。
观察者网:观察人士认为,在美国有一股很大的势力,正日益感知到来自中国的威胁。您曾经在美国司法部任职,是否有亲身的感受?他们具体是怎样影响美国政府运作的?
威姆斯:现在,将中国视为威胁的不再是某一个团体,而是跨党派的,两党在这个问题上形成了合力。所以,要去对抗他们是非常困难的,对于想要跟中国发展友好关系的人来说,现在是一个充满挑战的时间。
当然,我只是一个法律专家,并不是政治专家,对于政治问题很难做太多的评论。但是从法律层面上,我们确实看到,美国政府对中国有关的执法行动大大增加了。不管是美国司法部也好,还是商务部、财政部,都以各种各样的手段进行很多执法行动。国会也倾向于通过立法或者其它形式支持行政部门的执法行为。
一般意义上,美国国内对特朗普总统的态度是非常分裂的,他的大多数行政命令都得不到民主党的支持。但是在针对中国的执法行动上,他得到了两党共同支持,所以他的手段可以变得更加强硬。
在反华问题上,特朗普不是一个人在战斗(图 新华社)
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本文仅代表作者个人观点。
- 责任编辑: 张广凯 
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