[37]王蒙： 《躲避崇高》，载《读书》1993年第1期。

[38]若是有意为之，则属于借助文学进行的故意的名誉侵权， 因此不属于本文讨论的范围。关于借助文学作品的名誉侵权，可参看， Richard A.Posner， Law and Literature，前引7，pp.381ff； 以及冯象：《 诽谤与创作》，载《政法笔记》，第191页以下。

[39]请参看，张汝伦等：《人文精神：是否可能和如何可能》，载《读书》1994年3期；高瑞泉等：《人文精神寻踪》，载《读书》1994年4期；许纪霖等：《道统、学统与政统》，载《读书》1994年5期；吴炫等：《我们需要怎样的人文精神》，载《读书》1994年6期， 以及其他相关的文章。

[40]薛荣：《沙家浜》，载《江南》2003年1期 。该小说戏仿了人们熟知的现代京剧《沙家浜》但，是从故事情节到人物形象均有较大的不同；引发了对小说提出了严厉的社会批评， 最终导致《江南》第一期停止销售， 第四期《江南》则在封二的显著位置以杂志社的名义刊登了题为“我们就刊发小说《沙家浜》的学习与认识”的书面道歉信， 向“所有读者、新四军老干部和‘沙家浜’的父老乡亲表示由衷的歉意”。

[41]有关此案的法律和政治一个细致分析，并且也许是当代中国法学界第一个提出了“戏仿”问题的， 请看，冯象：《修宪与戏仿—答记者问》，载《政法笔记》，第256页以下。

[42]《崔永元“炮轰”手机》，http：//www.southcn.com/ent/zhuanti2/cuiyy/。

[43]《人不能无耻到这地步，陈凯歌怒斥“馒头”教主》，http：//yule.sohu.com/20060213/n227754906.shtml。

[44]《胡戈：玩笑开大了》，前引2；又请看《胡戈正式向陈凯歌道歉， 情愿打官司也不承认侵权》，http：//ent.tom.com/1306/1362/2006215-174821.html。

[45]有不少人士也都指出了这一点，例如蔡定剑：《“馒头血案”的宪法视角》，前引12 。

[46]2005年9月30日丹麦《日尔兰邮报》刊登了12幅 以伊斯兰教先知穆罕默德为主题的讽刺漫画，其中有些显然具有戏仿的因素。随后，该报主编在网上公开道歉。2006年1月10日，一家挪威报纸又转载了这些漫画， 使矛盾进一步激化。之后， 法国、德国、西班牙、瑞士、意大利、捷克、荷兰等欧洲近十个国家的大报也以捍卫新闻言论自由的名义同时刊登了这组漫画。因此在伊斯兰世界引发强烈的抗议浪潮。

[47]《中华人民共和国著作权法》第21条；《中华人民共和国专利法》第42条。

[48]关于区别定价或价格歧视的合理性的分析， 请看，William M.Landes and Richard A.Posner，Economic Structure of Intellectual Propetry Law，Harvard University Perss， 2003， pp139 - 401。

[49]当然也有例外。在一个电视访谈节目中， 陈红女士称其儿子“已经看了八次《无极》，还想看”。确有极少数优秀作品比较长期地保持了稳定的销量， 并因此被称为“经典”。

[50]美国目前最权威的先例是，Campbell v.Acuff-Rose Muisc， Inc.， 510U.S.569(1994) 。根据此案判决， 是否“合理使用”要考虑“使用的目的和特性”、“版权作品的性质”、“所使用的部分与整体版权作品相关的数量和重要性”以及“该使用对该版权作品之潜在市场或价值的影响”。有关论述和分析还可参看， Landes and Posner，Economic Structure of Intellectual Propetry Law，ch.6。

[51]《中华人民共和国著作权法》第5条第一款。

[52]《中华人民共和国著作权法》第21条 。

[53]《中华人民共和国著作权法》第22条。但第20条和22条第二款的规定是有瑕疵的，至少对一些中国古典作品，也可能包括一些现代以来的诗歌作品，很难严格适用。第20条规定作者署名权等权利的保护期不受限制，第22条规定合理使用时应当“指明作者姓名、作品名称”并，规定只能“为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已发表的作品”但;在日常生活中， 我们常常看见对一些古代诗歌和文字作品(有时是现代诗歌作品)的研究或介绍著作中， 不仅并不总是指明作者和作品， 而且常常全文引用—除非我们这时对适当引用的解说是包括对全文引用。

[54]例如， 电视连续剧《编辑部的故事》中的人物李冬宝对戈玲说 ：“这个队伍是你当家， 可是皇军要当你的家”就，出自现代京剧《沙家浜》。这类片断的戏仿在大众文化中相当普遍。

[55]这些戏仿对被戏仿的商标只有好处， 没有坏处。这种戏仿可以使得这些产品的广告可以名正言顺地进入电影， 并且商业广告的效果也更好。因此， 一些商标被戏仿的企业甚至会投资这类有戏仿片断的电影。

[56]最典型的是， 小品《昨天 今天 明天》对《实话实说》节目的戏仿以及 2006年小品《说事》对《昨天 今天 明天》和另一电视节目《小崔说事》的戏仿。

[57]Oliver Wendell Holmes，Jr.，Lockner v. New York， in The Mind and Faith of Justice Holmes，His Speeches，Essays， Letters ，and Judciail Opinions，ed. by Max Lerner，Translation Publishers，1989，p.149.

[58]参看《胡戈：玩笑开大了》，前引2。

[59]例如《胡戈应邀担任浙江电视台〈三国演艺〉栏目策划》，http：//ent.sina.com.cn/v/m/2006-03-09/14431010755.html。

[60]这一点是中国当代法学界常常忽视的。事实上， 如今的一些小报的娱乐、八卦新闻，尽管有满足部分受众之需求的功能，但完全是商业营利导向的，有些新闻甚至是编造的。我认为此类新闻原则上仍应受到新闻出版自由和言论自由的保护， 但是相比而言， 从业者应当为此类新闻支付更多成本， 而不应笼统地以新闻自由为名， 甚或借助于计划经济体制残留下来的政府机构属性，而堂而皇之地以侵犯一些被贴上“公众人物”标签者的名誉、声誉和私隐牟利。

[61]《大话西游》是香港导演刘镇伟执导的上下两集电影。1995年该片进入内地，反映平淡。直到该片在内地发行VCD之后，1997年左右《大话西游》在北京高校引起讨论形成话题，引致当时人人都在背“大话”台词。

[62]有关的分析，可参看[法]布尔迪厄：《文化资本与社会炼金术》，包亚明译，上海人民出版社1997年版，第202页以下。

[63]亚里士多德认为，悲剧就是“通过引发怜悯和恐惧使这些情感得到疏泄”。亚里士多德：《诗学》，陈中梅译注，商务印书馆2002年版， 第64页 。

[64] Marquand，“A Spoof Hits China’s Web - and a Star Is Born”，前引5。

本文原刊于《中国法学》2006年第3期。