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张玉霞:推进人工辅助生殖立法,这几点很关键
考虑到这些情况,如果要推进人工辅助生殖方面的立法的话,需要重点关注哪些维度的问题?
张玉霞:首先是社会伦理角度。人工辅助生殖技术的放开意味着代孕等灰色地带的产生,这确实带来了种种问题。生物学母亲即卵子的提供者在代孕情况下无法感受到孕育过程,缺少感情的培养过程,导致达不到正常生育的母亲与孩子之间的情感深度,而缺少母爱的孩子在成长过程中更容易出现心理问题。对于代孕者,经历孕育过程后可能从追求经济回报变为反悔要孩子。
现行2001年实施的《人工辅助生殖技术管理办法》明确规定禁止以任何形式买卖精子、卵子、胚胎,医疗机构及医护人员不得实施任何形式的代孕技术。2015年12月27日,《人口与计划生育法修正案(草案)》第35条规定,“禁止买卖精子、卵子、受精卵和胚胎,禁止以任何形式实施代孕”。这被视为国家层面对代孕全面禁止。据报道显示,针对该条的讨论很激烈,部分人员认为代孕中的各方都存在高风险、缺乏保障,禁止代孕可以降低潜在纠纷,部分代表则认为禁止代孕将剥夺不孕人员、失独家庭等通过代孕技术孕育子女的权利。
第二是法律关系角度。如果允许适当的放开,那么符合怎样的标准才能使用相关的人工辅助生殖技术,以及基于代孕、冻卵等技术,会产生更为复杂的法律关系,因此产生的法律关系及各方权责也需进一步立法完善。例如代孕产生的继承、抚养、监护等问题,冻卵产生的医患关系等等。
此前,国家卫健委对于单身女性冻卵问题的回应。
第三是监管惩处角度。如果适当放开人工辅助生殖技术,必然会导致代孕等灰色地带的产生,对于这些利用合法手段从事违法活动的行为,应当加强监管及惩处力度。根据《人类辅助生殖技术管理办法》、《医疗机构管理条例》等规定,违法实施人工辅助生殖技术的罚款上限仅3万元。
违法成本过低,是导致代孕黑市屡禁不绝的原因之一。根据以往新闻显示,多家代孕公司的负责人直接表示,行政罚款他们交得起,被举报遭罚后重新找个地方开张就行。而这样的惩处力度,与违法行为的获利显然相距甚远,应当大大加重罚款金额,进一步明确刑事责任的认定标准,制定刑事方面的司法解释,例如达到一定金额、次数、人数的构成刑事犯罪等。
观察者网:2021年“两会”期间,曾有代表建议要将代孕入刑。目前对于商业代孕是如何处理的?
张玉霞:代孕是违法行为,但现行刑法并未对代孕行为入刑,如果代孕行为过程中存在遗弃、诈骗、故意伤害、非法行医等犯罪行为的,仍应按刑法处理。
《刑法》第三百三十六条之一“非法植入基因编辑、克隆胚胎罪”规定:将基因编辑、克隆的人类胚胎植入人体或者动物体内,或者将基因编辑、克隆的动物胚胎植入人体内,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
也有人建议在这一条中增加“受精卵”。
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